Иллюстрация http://www.sxc.hu/

C 6 августа 2011 года в Украине действует мораторий на проверки субъектов хозяйствования. Однако, как показал анализ изменений, внесенных в НКУ и другие законодательные акты, действие этого моратория касается очень ограниченного круга субъектов хозяйствования. К тому же значительное число проверок оказалось освобождено от данного моратория.

Таблица. Мораторий на проверки 

Мораторий на фактическую проверку 

С первой разновидностью временно запрещенных проверок вроде бы все ясно. Две названные категории субъектов хозяйствования ближайшее время могут не переживать по поводу их проверок органами ГНС на предмет «соблюдения норм законодательства по вопросам регулирования обращения наличности, порядка осуществления плательщиками налогов расчетных операций, ведения кассовых операций, наличия документа, подтверждающего государственную регистрацию юридических лиц и физических лиц — предпринимателей в соответствии с законом, лицензиями, патентами, свидетельствами, в том числе о производстве и обращении подакцизных товаров, соблюдения работодателем законодательства о заключении трудового договора, оформлении трудовых отношений с работниками (наемными лицами)».

Однако справедливости ради стоит признать, что осуществлять контроль за соблюдением упомянутого законодательства налоговые органы могут иным способом, а именно путем проведения документальной проверки (как плановой, так и внеплановой). А все потому, что при документальной проверке налоговые органы призваны контролировать соблюдение не только налогового законодательства, но и «валютного идругого законодательства, контроль за соблюдением которого возложен на контролирующие органы, соблюдение работодателем законодательства о заключении трудового договора, оформлении трудовых отношений с работниками (наемными лицами)...».

О каком именно законодательстве идет речь в этой цитате, дает понять пп.20.1.29 ст.20 НКУ, наделяющий налоговые органы правом «осуществлять контроль за соблюдением норм законодательства по вопросам регулирования обращения наличности (кроме банков) и порядка проведения наличных расчетов за товары (услуги), за наличием документа, подтверждающего государственную регистрацию юридических лиц и физических лиц — предпринимателей в соответствии с законом, лицензий на осуществление видов хозяйственной деятельности, подлежащих лицензированию в соответствии с законом, с последующей передачей материалов о выявленных нарушениях органам, выдавшим эти документы, наличием торговых патентов»

Так что субъектам хозяйствования, которые по роду своей деятельности имели дело с фактическими проверками, не стоит особо уповать на мораторий — проверять их все равно будут, пусть и не столь часто. 

Мораторий на госнадзор 

Вторая разновидность проверок, на которую наложен мораторий, предположительно касается очень большого числа контролирующих органов. Ведь по сути дела все контролирующие органы, осуществляющие проверки, обязаны руководствоваться Законом о госнадзоре, который также подвергся изменениям. Но непосредственно в Законе нет четкого перечня контролирующих органов, которые должны осуществлять проверки по его правилам.

Поэтому определить сферу действия моратория можно лишь приблизительно, да и то в основном путем исключения техотношений, на которые не распространяется действие Закона о госнадзоре. А именно отношений, «возникающих в ходе осуществления мер:

• валютного контроля,
• таможенного контроля,
• государственного экспортного контроля,
• контроля за соблюдением бюджетного и налогового законодательства и кассовых операций,
• контроля за производством и оборотом спирта, алкогольных напитков и табачных изделий,
• контроля за использованием государственного и коммунального имущества,
• банковского и страхового надзора,
• других видов специального государственного контроля за деятельностью субъектов хозяйствования на рынке финансовых услуг,
• государственного контроля за соблюдением законодательства о защите экономической конкуренции,
• государственного архитектурно-строительного контроля и надзора,
• контроля за телекоммуникациями, почтовой связью, радиочастотном ресурсе Украины,
• при проведении процедур, предусмотренных Кодексом Украины об административных правонарушениях, а также оперативно-разыскной деятельности, дознания, прокурорского надзора, досудебного следствия и правосудия,
• государственного надзора за соблюдением требований ядерной и радиационной безопасности,
• государственного контроля и надзора в отрасли гражданской авиации, государственного надзора (контроля) за соблюдением лицензионных условий транспортировки природного и нефтяного газа по трубопроводам и его распределения, поставки природного газа, хранения природного газа в объемах, которые превышают уровень, устанавливаемый лицензионными условиями осуществления хозяйственной деятельности по хранению природного газа».

Таким образом, госорганы, которые контролируют правомерность других отношений, в своей деятельности обязаны учитывать введенный мораторий. 

Примечательно, что в отличие от моратория, предусмотренного для фактических проверок органами ГНС, мораторий в рамках Закона о госнадзоре имеет отношение ко всем способам осуществления госнадзора — плановым и внеплановым проверкам, осмотрам, обследованиям. В то же время, несмотря на схожесть субъектов контроля, которым посчастливилось попасть под мораторий, его неналоговый вариант затрагивает существенно более узкий круг лиц. Повезло только субъектам хозяйствования с незначительной и средней степенью риска. Таким образом, субъекты с высокой степенью риска остались за бортом моратория. 

Напомним, что критерии, по которым оценивается степень риска от осуществления хозяйственной деятельности, утверждаются КМУ. В настоящее время действует несколько десятков таких критериев.

Но одна лишь подходящая для данного случая степень риска не гарантирует субъекту хозяйствования полного спокойствия. Законодатель предусмотрел ряд исключений из общего правила. Так, в период моратория соблюдение санитарного законодательства этими лицами будет отслеживаться путем проведения внеплановых проверок.

Аналогичная проверка, только уже со стороны органов по защите прав потребителей, будет ожидать субъектов хозяйствования, в отношении которых подана жалоба потребителем. 

Еще более смехотворным выглядит мораторий в отношении лиц, контролируемых органами Пенсионного фонда. Законодатель временно освободил от проверок только лиц с незначительной степенью риска. Кому конкретно повезло, можно узнать из Порядка проведения Пенсионным фондом Украины и его территориальными органами плановых и внеплановых проверок плательщиков единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование, утвержденного постановлением КМУ от 09.03.2011 г. № 233.

Судя по всему, КМУ причисляет к плательщикам единого взноса с незначительной степенью риска субъектов хозяйствования, которые: 

• не используют труд наемных лиц без начисления ЕСВ; 
• представляют органам ПФУ предусмотренные законодательством отчеты и сведения (и не нарушают установленные сроки их представления);
• не нарушают установленные сроки уплаты ЕСВ; 
• не осуществляют начисление ЕСВ в размере меньше минимального страхового взноса в расчете на одного работника; 
• не допускают ошибки, несогласованность в отчетах и сведениях, представляемых органам ПФУ. 

Всех остальных субъектов хозяйствования органы ПФУ вправе проверять как планово, так и внепланово. 

Мораторий на рыночный надзор

Интересная ситуация вокруг моратория на проверки складывается в связи с действием Закона о рыночном надзоре. Он регулирует отношения, возникающие при следующих видах контроля. 

Государственный контроль продукции. Этим контролем поручено заниматься таможенным органам. Они должны следить за соответствием продукции, которая ввозится на таможенную территорию Украины для свободного оборота, установленным требованиям (техническим регламентам).Но поскольку Закон о госнадзоре не имеет отношения к таможенному контролю (судя по исключению этого вида контроля из сферы действия Закона), логично будет предположить, что мораторий не затрагивает интересы таможенных органов. 

Государственный рыночный надзор. Перечень органов государственного рыночного надзора и сфер их ответственности утвержден постановлением КМУ от 01.06.2011 г. № 573. Эти органы призваны следить за тем, чтобы продукция, находящаяся в Украине, соответствовала установленным требованиям (техническим регламентам). При этом в отношении указанных госорганов четко установлено, что их полномочия и порядок деятельности, права и обязанности их должностных лиц устанавливаются «настоящим Законом, законами Украины «Об общей безопасности непищевой продукции», «Об основных принципах государственного надзора (контроля) в сфере хозяйственной деятельности» и другими законами Украины». Такая причастность органов рыночного надзора к Закону о госнадзоре недвусмысленно указывает на то, что эти органы должны принимать во внимание действующий мораторий.

Поэтому субъекты хозяйствования, которые соответствуют выдвигаемым мораторием критериям, могут не волноваться по поводу того, что должностные лица, осуществляющие рыночный надзор, будут проводить в отношении них документальные проверки, отбирать и обследовать образцы продукции, беспрепятственно посещать в любое время торговые и складские помещения.

Вот только смущает один момент. В целях осуществления рыночного надзора законодатель решил не применять ряд положений Закона о госнадзоре, в частности о том, что: 

• орган госнадзора определяет в отнесенной к его ведению сфере критерии, по которым оценивается степень риска от осуществления хозяйственной деятельности; 
• с учетом значения приемлемого риска все субъекты хозяйствования, подлежащие надзору, относятся к одной из трех степеней риска: высокой, средней и незначительной; 
• в зависимости от степени риска органом госнадзора определяется периодичность проведения плановых проверок; 
• критерии, по которым оценивается степень риска от осуществления хозяйственной деятельности и периодичность проведения плановых мероприятий, утверждаются КМУ; 
• субъект хозяйствования при осуществлении госнадзора имеет право не допускать должностных лиц органа госнадзора к проверке, если она осуществляется с нарушением требований по периодичности, предусмотренных законом; 
• срок проведения экспертизы (испытания) составляет 14 рабочих дней; 
• если не утверждены критерии распределения субъектов хозяйствования по степеням риска их хозяйственной деятельности, периодичность проведения плановых проверок и перечень вопросов для их осуществления, то такие субъекты хозяйствования считаются субъектами хозяйствования с незначительной степенью риска и подлежат госнадзору не чаще одного раза в 5 лет.

Такое игнорирование норм Закона о госнадзоре свидетельствует о том, что в ходе рыночного надзора контролирующие органы не будут делить субъектов хозяйствования по степеням риска и соответственно придерживаться периодичности проверок в зависимости от рискованности того или иного субъекта. Всех будут проверять по одним и тем же правилам. Однако это не означает, что на рыночный надзор не распространяется действие моратория (ввиду того, что совершенно непонятно, кого следует считать субъектом хозяйствования снезначительной или средней степенью риска).

Хотелось бы подчеркнуть, что, строго говоря, мораторий установлен для субъектов, «деятельность которых не отнесена к высокой степени риска». Признаем, что все субъекты для рыночного надзора рассматриваются как «равноценные» субъекты, из которых никто не имеет каких-либо привилегий в зависимости от степени риска. 

В то же время деятельность этих субъектов можно с полным правом назвать деятельностью, которая не отнесена к высокой степени риска (в сущности, как к незначительной, так и средней). А раз так, тогда выполняется одно из основных условий пользования субъектом хозяйствования правом на мораторий.